前不久，全國人大公布了《公司法》（修訂草案二次審議稿）全文，距2021年12月發(fā)布一審稿已經時隔一年。目前修訂草案還在征求意見之中。老吳注意到，二審稿再次修訂了多項內容，其中有部分新修變化與國企改革相關，值得持續(xù)關注。

一、立法目的

二審稿第1條：為了規(guī)范公司的組織和行為，保護公司、股東和債權人的合法權益，完善中國特色現代企業(yè)制度，弘揚企業(yè)家精神，維護社會經濟秩序，促進社會主義市場經濟的發(fā)展，制定本法。

這次在立法目的中增加“完善中國特色現代企業(yè)制度，弘揚企業(yè)家精神”的內容。顯然，這是二十大報告提到的內容及時被《公司法》吸納。完善中國特色現代企業(yè)制度是國企改革三年行動的第一項重點任務，一直以來，很多人以為中國特色現代企業(yè)是特指國有企業(yè)。

從這次二審稿看來，完善中國特色現代企業(yè)制度廣泛適用于各類所有制性質企業(yè)。當然，國有企業(yè)具有自己的治理特色，比如黨組織要發(fā)揮把方向、管大局、保（促）落實的作用，中央經濟工作會議也提出要“完善中國特色國有企業(yè)現代公司治理”。

二、國家出資公司

二審稿將“國家出資公司的特別規(guī)定”從第六章調整為第七章，并將章名改為“國家出資公司組織機構的特別規(guī)定”，刪除國資法中已經有明確規(guī)定的內容。

老吳對照了一下一審稿與二審稿。二審稿主要是刪除了一審稿中國家出資公司重大事項需要報履行出資人職責的機構或者本級人民政府批準的相關條款，比如制定與修改章程、合并、分立、解散、破產、分配利潤等等。

這些事項，對于一般公司來說，都是股東會決定的事項，有的要求50%表決權的股東通過，有些要求2/3。但國家出資公司可能沒有“股東”，只有履行出資人職責的機構，且部分股東權力已授權給董事會，實際上這些是國有企業(yè)內部權力分配問題。這個內容國資法已經有相關規(guī)定，所以存在重復，因此二審稿將此刪除。

另外老吳注意到，在這方面已有相關司法判決案例，比如國企與民企關于混改的方案與協議只得到國資委的批復，沒有得到本級政府的批復，國家出資企業(yè)是否可以主張交易無效？

老吳此前寫文章講過，“國家出資公司”特指國有企業(yè)的一級公司（一般是集團公司），不含各級子企業(yè)，甚至全資子公司。另外，“國家出資公司”比“國有獨資公司”范圍更大，除了國有獨資公司，國家出資公司還包括國有資本控股公司，比如中國工商銀行股份有限公司。

三、董事會的職權

一審稿以概括式規(guī)定董事會的職權，一度被業(yè)界認為是我國公司法開始奉行“董事會中心主義”的體現。但有趣的是，二審稿又倒回到原先的方式，以列舉式規(guī)定董事會的職權，總共9項。

加強董事會建設、落實董事會職權是這些年國企改革的重要環(huán)節(jié)，總體改革精神是強調授權放權，要求落實董事會六項職權，即中長期發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)劃、高級管理人員選聘、業(yè)績考核、薪酬管理、工資總額備案制管理、重大財務事項管理。對照一下可以發(fā)現，這六項職權基本與9項職權不完全吻合，原因是很多國有企業(yè)沒有股東會或股東。

四、董事會審計委員會

二審稿進一步明確股份公司審計委員會的人員組成和資格要求，體現在第121條：股份有限公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會中設置審計委員會，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會的職權，不設監(jiān)事會或者監(jiān)事。前款規(guī)定的審計委員會由三名以上董事組成，獨立董事應當過半數，且至少有一名獨立董事是會計專業(yè)人士。獨立董事不得在公司擔任除董事以外的其他職務，且不得與公司存在任何可能影響其獨立客觀判斷的關系。公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會中設置其他委員會。

五、職工董事

二審稿第68條第1款：董事會成員為三人以上。職工人數三百人以上的有限責任公司，除依法設監(jiān)事會并有公司職工代表的外，其董事會成員中應當有公司職工代表；其他有限責任公司董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。

這次增加了“除依法設監(jiān)事會并有公司職工代表的外”，也就是300人以上的有限責任公司也不是必須設置職工董事。但老吳認為，這一條對國有獨資、全資公司影響不大，因為國企改革的相關文件都要國有獨資、全資企業(yè)必須設置職工董事，實踐中一般是由工會主席或專職副書記擔任。

六、監(jiān)事會改革

是不是各級各類國有企業(yè)都要取消監(jiān)事會？二審稿第83條規(guī)定：規(guī)模較小的有限責任公司，可以不設監(jiān)事會，設一至二名監(jiān)事，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會的職權；經全體股東一致同意，也可以不設監(jiān)事。

“經全體股東一致同意，也可以不設監(jiān)事。”是這次新增加進去的。一審稿是規(guī)定公司董事會如果設置了審計委員會，則可以不設監(jiān)事會。這一條是說，規(guī)模小的公司也可以不設監(jiān)事會，而且連監(jiān)事也可以不設了。

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