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內(nèi)部董事、外部董事、執(zhí)行董事、非執(zhí)行董事、獨(dú)立董事、非獨(dú)立董事，你能分得清嗎？
2021-09-09 17:44:18   來源：   評論：0 點(diǎn)擊：

內(nèi)部董事、外部董事、執(zhí)行董事、非執(zhí)行董事、獨(dú)立董事、非獨(dú)立董事，你能分得清嗎？
董事會作為現(xiàn)代公司治理的主體之一，在公司治理結(jié)構(gòu)中具有核心地位。董事會是公司的決策機(jī)構(gòu)，受股東會授權(quán)、對股東會負(fù)責(zé)，負(fù)責(zé)執(zhí)行股東會的決定，接受股東會、監(jiān)事會監(jiān)督，完成各項(xiàng)重大經(jīng)營管理的決策工作。可以說，董事會是否專業(yè)、穩(wěn)定、能否有效運(yùn)轉(zhuǎn)是現(xiàn)代公司持續(xù)發(fā)展的關(guān)鍵。因此，如何科學(xué)設(shè)置董事會，如何優(yōu)化董事會構(gòu)成，如何發(fā)揮董事會的作用一直是現(xiàn)代公司治理的核心問題。國有企業(yè)也是如此。我國的國有企業(yè)改革將改進(jìn)國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)，完善國有企業(yè)現(xiàn)代企業(yè)制度作為重點(diǎn)工作，在實(shí)踐中，加強(qiáng)董事會建設(shè)，落實(shí)董事會職權(quán)是重點(diǎn)工作。
 
如何優(yōu)化董事會組成結(jié)構(gòu)是個(gè)重點(diǎn)問題。董事會的組成人員來源是哪里？如何產(chǎn)生？對誰負(fù)責(zé)？有什么職權(quán)？這些問題關(guān)系到董事會結(jié)構(gòu)是否合理，關(guān)系到董事會是否具有獨(dú)立性和權(quán)威性。而在實(shí)際工作中，董事會成員又有很多的類型。例如，董事可以是內(nèi)部董事、外部董事、執(zhí)行董事、非執(zhí)行董事、獨(dú)立董事、非獨(dú)立董事、職工董事等。那么，不同類型的董事是怎么劃分的，它們的區(qū)別在哪里？從劃分上看，這幾個(gè)類型不是并列的關(guān)系。內(nèi)部董事、外部董事相對應(yīng)；執(zhí)行董事、非執(zhí)行董事相對應(yīng)；獨(dú)立董事、非獨(dú)立董事相對應(yīng)，原則上不能隨便混用。
 
 

01

 

內(nèi)部董事、外部董事如何區(qū)分

 
 
內(nèi)部董事、外部董事是以董事是否在公司任職來劃分的。區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)就是是否在企業(yè)內(nèi)任職。采取外部董事，就是要打破內(nèi)部人控制，避免經(jīng)營管理層與股東利益不一致造成的企業(yè)損失。外部董事在公司里沒有任職、沒有個(gè)人利益，因此在參與決策時(shí)更容易避免利益沖突。
 
對于外部董事，各方都有不同的定義?！蛾P(guān)于國有獨(dú)資公司董事會建設(shè)的指導(dǎo)意見（試行）》（國資發(fā)改革〔2004〕229號）將外部董事定義為“外部董事指由非本公司員工的外部人員擔(dān)任的董事。外部董事不在公司擔(dān)任除董事和董事會專門委員會有關(guān)職務(wù)外的其他職務(wù)，不負(fù)責(zé)執(zhí)行層的事務(wù)。”外部董事有獨(dú)立性，即“外部董事與其擔(dān)任董事的公司不應(yīng)存在任何可能影響其公正履行外部董事職務(wù)的關(guān)系。本人及其直系親屬近兩年內(nèi)未曾在公司和公司的全資、控股子企業(yè)任職，未曾從事與公司有關(guān)的商業(yè)活動(dòng)，不持有公司所投資企業(yè)的股權(quán)，不在與公司同行業(yè)的企業(yè)或與公司有業(yè)務(wù)關(guān)系的單位兼職等。”。
 
外部董事又分為兼職外部董事、專職外部董事?！蛾P(guān)于印發(fā)《董事會試點(diǎn)中央企業(yè)專職外部董事管理辦法（試行）》的通知》（國資發(fā)干二[2009]301號）將專職外部董事定義為“專職外部董事，是指國資委任命、聘用的在董事會試點(diǎn)企業(yè)專門擔(dān)任外部董事的人員。專職外部董事在任期內(nèi)，不在任職企業(yè)擔(dān)任其他職務(wù)，不在任職企業(yè)以外的其他單位任職。”。相對應(yīng)，兼職外部董事就是不在任職企業(yè)擔(dān)任其他職務(wù)，但在任職企業(yè)之外的其他單位任職。
 
因此，外部董事、內(nèi)部董事的劃分與專職、兼職沒有任何關(guān)系，主要是以是否在公司任職為依據(jù)。另外，外部董事代表的是股東利益，不能與任職企業(yè)及其子公司有任何的利益關(guān)聯(lián)。
 
外部董事制度對于優(yōu)化完善國有企業(yè)法人治理機(jī)構(gòu)具有戰(zhàn)略意義。《國務(wù)院辦公廳關(guān)于加強(qiáng)和改進(jìn)企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督防止國有資產(chǎn)流失的意見》（國辦發(fā)〔2015〕79號）提出要“深入推進(jìn)外部董事占多數(shù)的董事會建設(shè)，加強(qiáng)董事會內(nèi)部的制衡約束，依法規(guī)范董事會決策程序和董事長履職行為，落實(shí)董事對董事會決議承擔(dān)的法定責(zé)任。”通過外部董事制度的安排，建立以外部董事占多數(shù)的董事會，可以從制度上促進(jìn)企業(yè)決策層與執(zhí)行層分離，打破內(nèi)部人控制，提高決策效率、降低決策風(fēng)險(xiǎn)。從目前來看，國有企業(yè)建立外部董事占多數(shù)的董事會工作也在一直推進(jìn)。例如，據(jù)統(tǒng)計(jì)，已經(jīng)有83家央企建立了外部董事占多數(shù)的董事會。
 
 

02

 

執(zhí)行董事、非執(zhí)行董事怎么識別

 
 
首先界定一點(diǎn)，就是本文所稱的執(zhí)行董事，不是《中華人民共和國公司法》里面所稱的執(zhí)行董事?！吨腥A人民共和國公司法》第50條指出“股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。”這里的“執(zhí)行董事”，本質(zhì)上是不設(shè)董事會的一種制度安排。
 
本文所稱的執(zhí)行董事是與非執(zhí)行董事相對應(yīng)的。執(zhí)行董事是公司內(nèi)部管理人員，在公司里從事經(jīng)營管理工作，也可以稱為全職董事、常務(wù)董事。顯然，從這個(gè)定義上說，執(zhí)行董事就是公司的內(nèi)部董事。
 
而非執(zhí)行董事不在公司從事經(jīng)營管理工作，也稱為非常務(wù)董事。除了在公司擔(dān)任董事外，他大概率還有其他的身份、其他的工作，對他來說擔(dān)任公司的董事只是兼職。大型公司、上市公司使用執(zhí)行董事、非執(zhí)行董事類型比較多。非執(zhí)行董事不能在公司擔(dān)任任何經(jīng)理層職務(wù)，可以持有也可以不持有公司股權(quán)，但不得參與公司日常經(jīng)營活動(dòng)。非執(zhí)行董事又分為獨(dú)立非執(zhí)行董事、非獨(dú)立執(zhí)行董事兩類。獨(dú)立非執(zhí)行董事是獨(dú)立董事。顯然，非執(zhí)行董事屬于外部董事，但是跟獨(dú)立董事不能劃等號。
 
 
 

03

 

獨(dú)立董事、非獨(dú)立董事如何界定

 
    
獨(dú)立董事、非獨(dú)立董事是按照是否獨(dú)立于公司股東且不在公司內(nèi)部任職，并且是否與公司經(jīng)營管理層有業(yè)務(wù)或經(jīng)濟(jì)聯(lián)系來區(qū)分的。獨(dú)立董事具有獨(dú)立性、專家性、兼職性的特點(diǎn)，與上市公司不能有經(jīng)濟(jì)往來，并且要獨(dú)立于任職公司的股東、董事會和管理層。
 
獨(dú)立董事制度推行的歷史較長，尤其是在上市公司應(yīng)用得比較廣泛，是有效改善公司治理結(jié)構(gòu)的一種安排。中國證監(jiān)會在《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》中指出：“上市公司獨(dú)立董事是指不在上市公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷關(guān)系的董事。”從定義中可以清晰看出，獨(dú)立董事必須要與受聘擔(dān)任獨(dú)立董事的公司及其主要股東保持獨(dú)立。
 
顯然，獨(dú)立董事強(qiáng)調(diào)的是“獨(dú)立”。維護(hù)的是公司整體的利益，而不是公司主要股東、實(shí)際控制人、經(jīng)營管理層等主要的利益相關(guān)方。其關(guān)注點(diǎn)在公司整體利益，特別要關(guān)注的是中小股東的合法利益不受損害。同時(shí)，獨(dú)立董事要有專業(yè)性，往往是某一專業(yè)領(lǐng)域的專業(yè)人士。也正因?yàn)楠?dú)立董事的獨(dú)特作用，獨(dú)立董事制度在西方非常普遍，據(jù)《財(cái)富》雜志調(diào)查，美國公司1000強(qiáng)中，董事會平均規(guī)模為11人，其中獨(dú)立董事9人。
 
 

04

 

兩個(gè)小問題

 
 
1、董事長一定是內(nèi)部董事?lián)螁?/strong>
 
董事長未必一定是內(nèi)部董事?lián)?。在西方國家，外部董事任董事長的做法比較普遍，并且外部董事?lián)味麻L也有優(yōu)勢。但是對于國有企業(yè)來說，董事長原則上還是公司法定代表人，在公司負(fù)有管理責(zé)任，所以外部董事?lián)味麻L的情況較少。2005年苗耕書擔(dān)任中國對外貿(mào)易運(yùn)輸(集團(tuán))總公司的外部董事、董事長，成為我國央企外部董事、董事長第一人，算是開創(chuàng)了先河。
 
2、職工董事是什么身份？
 
職工董事是加強(qiáng)職工民主管理與監(jiān)督，維護(hù)職工合法權(quán)益一種重要形式?！秶鴦?wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步完善國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的指導(dǎo)意見》（國辦發(fā)〔2017〕36號）指出“國有獨(dú)資、全資公司的董事會、監(jiān)事會中須有職工董事和職工監(jiān)事。”《中華人民共和國公司法》規(guī)定國有獨(dú)資公司“董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。”“董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。”，那么，通常情況下職工董事都是企業(yè)內(nèi)部員工，所以職工董事一般是內(nèi)部董事。

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