來源：澎湃新聞

作者：王佐發(fā) 西南科技大學(xué)法學(xué)院副教授

混合所有制改革（混改），是我國新一輪國企改革的重點。自2014年國資委啟動本輪混改首批試點以來，混改不斷為國企民企互利共贏打開空間，為市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展釋放制度紅利增量。

　　2017年，就在我國軍民融合戰(zhàn)略上升為國家戰(zhàn)略的背景下，軍工企業(yè)混合所有制改革拉開了帷幕。國防科工局首先啟動軍民融合專項行動計劃，推出首批三家軍工企業(yè)進(jìn)行混合所有制試點。2018年，國家發(fā)改委審批的第三批國有企業(yè)混合所有制改革試點中，有兩家軍工企業(yè)入圍。
　　軍工企業(yè)混改是在現(xiàn)有法律規(guī)則體系滯后的背景下進(jìn)行的，基本上是一邊改革，一邊進(jìn)行制度創(chuàng)新。而且，軍工企業(yè)作為一種特殊的國企，比普通國企混改的難度更大，在制度創(chuàng)新中需要更大的魄力和智慧。

　　為什么要對軍工企業(yè)進(jìn)行混改？這可以從三個方面理解。第一，軍工企業(yè)混改是當(dāng)前國內(nèi)外政治和經(jīng)濟(jì)形勢下，我國經(jīng)濟(jì)建設(shè)與國防建設(shè)協(xié)調(diào)發(fā)展提出的制度要求。現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下，國防經(jīng)濟(jì)和普通國民經(jīng)濟(jì)之間越來越趨于融合。在此背景下，我國把軍民融合戰(zhàn)略上升為國家戰(zhàn)略。其重要目標(biāo)就是把國防建設(shè)納入國民經(jīng)濟(jì)建設(shè)，彼此協(xié)調(diào)，相互促進(jìn)，既提升國防建設(shè)水平，又推動國民經(jīng)濟(jì)更快更好地發(fā)展。軍工企業(yè)混改是實現(xiàn)這一國家戰(zhàn)略目標(biāo)的重要路徑。第二，軍工企業(yè)混改是結(jié)束軍品市場與民品市場分割的局面，提升軍品、民品以及軍民兩用品生產(chǎn)效率的重要制度安排。這是一個包含基本法律經(jīng)濟(jì)學(xué)原理的簡單的算術(shù)題。比如，某家軍工企業(yè)開發(fā)出一種國防專利。如果軍民分割，這種專利在開發(fā)成本確定的情況下，只能面對狹窄的軍品市場，面臨成本效益的瓶頸；如果軍民市場打通，經(jīng)過法定的程序，國防專利經(jīng)過一定的調(diào)整，就可以進(jìn)入民用市場，在同樣（或者稍高）成本的情況下，獲得成倍的回報。更重要的是，在海洋、太空、網(wǎng)絡(luò)空間、生物、新能源等領(lǐng)域，軍民共同性很強(qiáng)，軍民融合的成本更低，收益更高。第三，通過對軍工企業(yè)進(jìn)行混合所有制改造，克服單一國有制軍工企業(yè)在治理機(jī)制上的弊端，有助于創(chuàng)造更好的激勵機(jī)制，促進(jìn)軍工技術(shù)和產(chǎn)品的升級改造，對提升我國國防建設(shè)水平具有重要意義。
　　通過以上對軍工企業(yè)混改原因的制度性分析，我們不難發(fā)現(xiàn)，軍工企業(yè)混改的政策目標(biāo)應(yīng)該包括兩個維度：一個是發(fā)展性目標(biāo)，即通過混改，提升軍工產(chǎn)品和技術(shù)的生產(chǎn)效率和創(chuàng)新能力，為國防產(chǎn)業(yè)和民用市場創(chuàng)造出更好的產(chǎn)品和技術(shù)，滿足國防產(chǎn)業(yè)和民用市場的需求；一個是制度性目標(biāo)，即通過混改，把軍工企業(yè)轉(zhuǎn)變成適應(yīng)市場競爭的有效率的現(xiàn)代企業(yè)。
　　軍工企業(yè)混改的目標(biāo)就是要通過混合所有制改革，把帶有計劃經(jīng)濟(jì)烙印的封閉的單一國有制軍工企業(yè)，改造成包括國有與民營多產(chǎn)權(quán)主體的開放的富有競爭力的現(xiàn)代企業(yè)。在此基礎(chǔ)上，讓混改后的軍民融合企業(yè)參與統(tǒng)一的軍民兩用市場，推動國防產(chǎn)業(yè)與國民經(jīng)濟(jì)的高質(zhì)量發(fā)展。

　　為了確?；旄牡某晒?，必須把握好混改中涉及的法律問題，讓混改的過程有一個清晰的“法律路線圖”。根據(jù)以上對軍工企業(yè)混改政策目標(biāo)的分析，軍工企業(yè)混改的法律路線圖，應(yīng)該包括以下三個維度。
　　第一，公司治理維度。軍工企業(yè)混改是在我國經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展進(jìn)入新的階段，去產(chǎn)能、調(diào)結(jié)構(gòu)成為當(dāng)前經(jīng)濟(jì)政策的重點，軍民融合上升為國家戰(zhàn)略這樣一個綜合背景下展開的，這就決定了軍工企業(yè)混改在公司治理這個維度上，必須嚴(yán)格遵循現(xiàn)代公司治理的基本法律與經(jīng)濟(jì)原理，把混改后的軍民融合公司塑造成產(chǎn)權(quán)清晰，激勵相容、競爭有力的現(xiàn)代公司。這些公司既要有能力在競爭性民品市場上參與競爭，創(chuàng)造價值，回饋投資人，回報社會；還要有能力在國防產(chǎn)品市場上參與競爭，為國防產(chǎn)業(yè)提供有競爭力的國防公共產(chǎn)品；更要有能力在國際軍品與民品市場上參與競爭。實際上，當(dāng)前國際上最具競爭力的軍品供應(yīng)商，比如生產(chǎn)F-16戰(zhàn)斗機(jī)的通用動力公司，同時也是最具競爭力的商用飛機(jī)制造商灣流公司的控股公司。通用動力這種典型的軍民融合公司之所以能把軍用和商用跨界經(jīng)營運用得得心應(yīng)手，與其高超的公司治理水平是分不開的。比如，通用動力收購灣流公司的時候，時任CEO查布羅亞（Chabraja）就認(rèn)為，“通用動力積累了多年的管理商用和軍用飛機(jī)業(yè)務(wù)的經(jīng)驗，這些經(jīng)驗對收購并管理灣流公司會有幫助。”
　　我國軍工企業(yè)都是國家經(jīng)營企業(yè)，即俗稱的國有企業(yè)。通過混改把這種特殊的國有企業(yè)改造成多種產(chǎn)權(quán)共治的滿足多種政策目標(biāo)的現(xiàn)代公司，在公司治理上要比像通用動力這種公司面臨更大的難度和挑戰(zhàn)，需要更多的法律和經(jīng)濟(jì)智慧。比如，根據(jù)現(xiàn)代公司治理的基本原理，即委托代理理論，公司把經(jīng)營決策權(quán)賦予董事會，即董事會中心主義。但是，董事會的經(jīng)營決策必須以投資者回報最大化為判斷標(biāo)準(zhǔn)。為了抑制董事會可能的機(jī)會主義，公司法對董事施加受托義務(wù)。如果董事的經(jīng)營決策違背了價值最大化目標(biāo)，董事就違背了受托義務(wù)，將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。同時，為了保護(hù)董事正常的商業(yè)判斷，防止董事為了避免承擔(dān)法律責(zé)任而縮手縮腳，不思進(jìn)取，貽誤商機(jī)，公司法又創(chuàng)造了商業(yè)判斷規(guī)則，即董事在正常商業(yè)判斷范圍內(nèi)所做出的決策受到法律保護(hù)。這一套制度體系適用于普通商業(yè)公司或者通用動力這種軍民融合公司都不是問題，但是在我國的政治和經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，軍工企業(yè)混改后的軍民融合公司既要承擔(dān)盈利功能，又要承擔(dān)國防建設(shè)功能，傳統(tǒng)的公司治理法律理論與規(guī)則設(shè)計適用于我國的軍民融合公司就面臨法律挑戰(zhàn)。所以，必須在公司治理制度上有所創(chuàng)新。可以說，軍工企業(yè)混改的過程，也是公司治理制度的創(chuàng)新過程。
　　第二，資本市場維度。軍工企業(yè)混改的目標(biāo)是通過產(chǎn)權(quán)改革，把產(chǎn)權(quán)單一、封閉、僵化、激勵不足的國有軍工企業(yè)改造成產(chǎn)權(quán)多元、開放、清晰、富有活力和競爭力的現(xiàn)代軍民融合企業(yè)。通過企業(yè)形態(tài)的微觀改造，契合軍民兩用市場融合的宏觀改革。讓改造后的軍民融合企業(yè)進(jìn)入統(tǒng)一的軍民兩用市場，滿足國防建設(shè)和經(jīng)濟(jì)建設(shè)的需要。一般地，軍民融合企業(yè)要進(jìn)入資本市場，成為開放性的公眾公司，才能圓滿地完成混改的目標(biāo)。
　　但是，我國資本市場的制度設(shè)計不是以軍工企業(yè)混改為預(yù)設(shè)前提。所以，當(dāng)前軍工企業(yè)混改后進(jìn)入資本市場將不可避免地面對很多資產(chǎn)市場制度和規(guī)則的挑戰(zhàn)。比如，軍工企業(yè)混改中如何設(shè)計職工持股制度？現(xiàn)成的規(guī)則中有針對普通國企混改的，即國資委頒布的《關(guān)于國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點的意見》；也有針對資本市場上市公司的，即證監(jiān)會頒布的《關(guān)于上市公司實施員工持股計劃試點的指導(dǎo)意見》。為了確保混改結(jié)果的合法性和可預(yù)見性，在軍工企業(yè)混改的時候，不能直接把以上規(guī)則拿過來用，必須在具體的制度設(shè)計中，在參照以上規(guī)則的基礎(chǔ)上，運用法律智慧，在當(dāng)前的法律框架下做出合理的制度安排。
　　不過，更重要的是，軍工企業(yè)混改后的軍民融合企業(yè)進(jìn)入資本市場后，如何融入資本市場各種游戲規(guī)則，將是更大的挑戰(zhàn)。比如，作為公眾公司，你要承擔(dān)信息披露的義務(wù)。信息披露不合規(guī)，公司和相關(guān)的參與人都要承擔(dān)法律責(zé)任風(fēng)險。但是，軍民融合公司的信息披露顯然不能完全照搬普通公司的信息披露規(guī)則。如何通過高超的法律和財務(wù)安排，既滿足投資者對公眾公司信息披露的需求，又維護(hù)軍民融合公司對某些不宜披露的信息保密權(quán)，需要在法律和財務(wù)制度安排上進(jìn)行創(chuàng)新。
　　第三，合規(guī)管理維度。隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)、通訊技術(shù)、人工智能技術(shù)等技術(shù)手段嵌入現(xiàn)代企業(yè)，成為現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營管理中的一部分；隨著經(jīng)濟(jì)全球化水平的不斷深入，現(xiàn)代企業(yè)逐漸打破國內(nèi)國外的界限，成為國際產(chǎn)業(yè)鏈中的一部分，參與國際生產(chǎn)與經(jīng)營，企業(yè)的合規(guī)管理成為現(xiàn)代企業(yè)治理中的一個重要組成部分，很多企業(yè)甚至專門成立首席合規(guī)官（ChiefComplianceOfficer）制度。我國很多優(yōu)秀的具有國際競爭力的企業(yè)，尤其是國有企業(yè)，因為合規(guī)制度缺失或者落后而遭受本可避免的損失的案例已經(jīng)很多了。比如，有的國有企業(yè)違反基本的公司章程常識，在公司章程中畫蛇添足地羅列宣傳性的表述，宣稱本公司的經(jīng)營目標(biāo)是“為國有資產(chǎn)保值增值”。這種本來不應(yīng)該也沒必要在公司章程中出現(xiàn)的宣誓性表述，反而給了國外競爭對手以口實，以當(dāng)事人非真實市場經(jīng)濟(jì)主體，而是國家執(zhí)行政策的工具為名，提起訴訟，為其違約行為進(jìn)行辯解。再比如，妥善管控好知識產(chǎn)權(quán)，防止在知識產(chǎn)權(quán)的交易中因為管控不善而遭受無謂的訴訟，是企業(yè)合規(guī)管理的一個重要方面。軍工企業(yè)混改后要參與國際市場競爭，合規(guī)管理做得好不好，直接影響其國際競爭力。所以，軍工企業(yè)在混改的過程中就應(yīng)該未雨綢繆，一邊混改，一邊對標(biāo)國內(nèi)外市場經(jīng)濟(jì)的基本法律法規(guī)和游戲規(guī)則，扎實做好合規(guī)管理建設(shè)。