新《公司法》實(shí)施在即，有限公司章程修訂指引
2024-05-27 14:55:09 來(lái)源： 評(píng)論： 點(diǎn)擊：
來(lái)源 | 網(wǎng)絡(luò)一、有限公司章程總則1.可考慮將“弘揚(yáng)企業(yè)家精神”寫(xiě)入章程。第一條：為了規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東、職工和債權(quán)人的合法權(quán)益，完善中國(guó)特色
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1.可考慮將“弘揚(yáng)企業(yè)家精神”寫(xiě)入章程。
第一條：為了規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東、職工和債權(quán)人的合法權(quán)益，完善中國(guó)特色現(xiàn)代企業(yè)制度，弘揚(yáng)企業(yè)家精神，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，根據(jù)憲法，制定本法。
第十條：公司的法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任。擔(dān)任法定代表人的董事或者經(jīng)理辭任的，視為同時(shí)辭去法定代表人。法定代表人辭任的，公司應(yīng)當(dāng)在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人。
第十一條：法定代表人以公司名義從事的民事活動(dòng)，其法律后果由公司承受。公司章程或者股東會(huì)對(duì)法定代表人職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意相對(duì)人。法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的，由公司承擔(dān)民事責(zé)任。公司承擔(dān)民事責(zé)任后，依照法律或者公司章程的規(guī)定，可以向有過(guò)錯(cuò)的法定代表人追償。
第四十六條：有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（七）公司法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法。
解讀：新法將選任范圍從原來(lái)的“董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理”修改為“執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理”，同時(shí)新法施行后，有限公司將取消“執(zhí)行董事”稱(chēng)謂，改稱(chēng)“董事”。
第二十條：公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)充分考慮公司職工、消費(fèi)者等利益相關(guān)者的利益以及生態(tài)環(huán)境保護(hù)等社會(huì)公共利益，承擔(dān)社會(huì)責(zé)任。國(guó)家鼓勵(lì)公司參與社會(huì)公益活動(dòng)，公布社會(huì)責(zé)任報(bào)告。
第二十四條：公司股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)召開(kāi)會(huì)議和表決可以采用電子通信方式，公司章程另有規(guī)定的除外。
第四十七條：有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。全體股東認(rèn)繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足。法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額、股東出資期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
2月6日，市場(chǎng)監(jiān)管總局公布《國(guó)務(wù)院關(guān)于實(shí)施〈中華人民共和國(guó)公司法〉注冊(cè)資本登記管理制度的規(guī)定（征求意見(jiàn)稿）》，旨在引導(dǎo)公司依法有序調(diào)整注冊(cè)資本，維護(hù)市場(chǎng)交易安全，持續(xù)優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境。該規(guī)定設(shè)置三年過(guò)渡期，便利有限責(zé)任公司調(diào)整出資期限、股份有限公司繳足股款。根據(jù)該征求意見(jiàn)稿，對(duì)《公司法》施行前設(shè)立的存量公司設(shè)置三年過(guò)渡期，過(guò)渡期自2024年7月1日起至2027年6月30日止。具體來(lái)說(shuō)，這些公司需要在2027年6月30日前將出資期限調(diào)整為不超過(guò)五年，有限責(zé)任公司可以在過(guò)渡期內(nèi)將出資期限調(diào)至五年以?xún)?nèi)，2032年6月30日前完成出資即符合要求。同時(shí)，明確有限責(zé)任公司自2027年7月1日起剩余認(rèn)繳出資期限不足五年的，不需要調(diào)整出資期限。此外，股份有限公司可以在2027年6月30日前繳足認(rèn)購(gòu)股份的股款。
第五十九條，刪除了原“決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃”、“年度財(cái)務(wù)預(yù)決算方案”等職權(quán)；增加了“授權(quán)董事會(huì)發(fā)行債券”等職權(quán)。
第二十三條，第六十條等，將“一人公司”的表述統(tǒng)一調(diào)整為“只有一個(gè)股東的公司”。對(duì)于只有一個(gè)股東的公司，新法除保留了“股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”的舉證責(zé)任倒置規(guī)定以外，刪除了原來(lái)所有關(guān)于一人公司的特別規(guī)定，根據(jù)新法，一人有限公司可以成立子公司、取消強(qiáng)制年度審計(jì)。
第六十六條：股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會(huì)作出決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)代表過(guò)半數(shù)表決權(quán)的股東通過(guò)。股東會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。
提示：原公司法背景下，部分公司章程規(guī)定“除特別決議事項(xiàng)以外的一般決議事項(xiàng),應(yīng)取得經(jīng)代表二分之一以上(含本數(shù))表決權(quán)通過(guò)即可”，對(duì)于類(lèi)似公司章程條款,必須根據(jù)新法進(jìn)行修訂,以保證所有股東會(huì)決議的最低通過(guò)比例應(yīng)當(dāng)超過(guò)全部表決權(quán)的半數(shù)(不含本數(shù))。通俗而言，對(duì)于股東會(huì)的一般決議事項(xiàng)，章程設(shè)置的通過(guò)比例必須高于50%，低于50%則不被允許。原公司章程中但凡設(shè)置“半數(shù)以上”、“二分之一以上”等表決比例條款字眼的（含本數(shù)），大多需根據(jù)新法要求，修改為“過(guò)半數(shù)”，即新法要求不含本數(shù)。
第六十七條，董事會(huì)職權(quán)范圍。
新法刪除了原“年度財(cái)務(wù)預(yù)算決算方案”，增加了“章程或股東會(huì)授權(quán)事項(xiàng)”
第六十八條：有限責(zé)任公司董事會(huì)成員為三人以上，其成員中可以有公司職工代表。職工人數(shù)三百人以上的有限責(zé)任公司，除依法設(shè)監(jiān)事會(huì)并有公司職工代表的外，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會(huì)中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。
提示：核查公司職工人數(shù)是否超過(guò)三百人，如超過(guò)，則需相應(yīng)設(shè)置職工監(jiān)事或職工董事（可二選一）。新法刪除了董事會(huì)最多13人的規(guī)定，也沒(méi)有硬性規(guī)定需單數(shù)。
7.審計(jì)委員會(huì)與監(jiān)事會(huì)
第六十九條：有限責(zé)任公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。公司董事會(huì)成員中的職工代表可以成為審計(jì)委員會(huì)成員。
提示：如公司決定新設(shè)“審計(jì)委員會(huì)”，則必須取消章程中的監(jiān)事會(huì)/監(jiān)事條款，在章程中描述“公司在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)，行使公司法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事”。
第七十條：董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)三年。董事任期屆滿(mǎn)，連選可以連任。董事任期屆滿(mǎn)未及時(shí)改選，或者董事在任期內(nèi)辭任導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。董事辭任的，應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式通知公司，公司收到通知之日辭任生效，但存在前款規(guī)定情形的，董事應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行職務(wù)。
第七十一條：股東會(huì)可以決議解任董事，決議作出之日解任生效。無(wú)正當(dāng)理由，在任期屆滿(mǎn)前解任董事的，該董事可以要求公司予以賠償。
第七十三條：董事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。董事會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)有過(guò)半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會(huì)作出決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。董事會(huì)決議的表決，應(yīng)當(dāng)一人一票。董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。
提示：同時(shí)需要關(guān)注的是，對(duì)于新法第182條至第184條所規(guī)定的特定事項(xiàng)，新法第185條明確要求關(guān)聯(lián)董事應(yīng)當(dāng)回避董事會(huì)表決且其表決權(quán)不得計(jì)入表決權(quán)總數(shù);并要求如果無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的,應(yīng)當(dāng)提級(jí)至股東會(huì)審議。
新法全面取消了經(jīng)理的法定職權(quán)，規(guī)定經(jīng)理根據(jù)公司章程的規(guī)定或者董事會(huì)的授權(quán)行使職權(quán)。因此，有必要對(duì)公司章程中經(jīng)理的職權(quán)進(jìn)行重新審視，核實(shí)確認(rèn)哪些職權(quán)歸屬經(jīng)理。
提示：新法規(guī)定經(jīng)理職權(quán)的來(lái)源包括“公司章程的規(guī)定”和“董事會(huì)的授權(quán)”兩大途徑，可以在公司章程中適當(dāng)羅列經(jīng)理職權(quán)，也可以在公司基本制度中規(guī)定經(jīng)理職權(quán)。
新法施行后，有限公司將取消“執(zhí)行董事”稱(chēng)謂，改稱(chēng)“董事”。原有限公司章程中設(shè)置由執(zhí)行董事?lián)畏ǘù砣说?，需相?yīng)修改為由執(zhí)行公司事務(wù)的董事或經(jīng)理?yè)?dān)任法定代表人，不再使用“執(zhí)行董事”的稱(chēng)謂。
12.監(jiān)事會(huì)表決機(jī)制
第八十一條：監(jiān)事會(huì)每年度至少召開(kāi)一次會(huì)議，監(jiān)事可以提議召開(kāi)臨時(shí)監(jiān)事會(huì)會(huì)議。監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體監(jiān)事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。監(jiān)事會(huì)決議的表決，應(yīng)當(dāng)一人一票。監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。
13.可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)
第八十三條：規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)，設(shè)一名監(jiān)事，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)；經(jīng)全體股東一致同意，也可以不設(shè)監(jiān)事。
第八十四條：有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的數(shù)量、價(jià)格、支付方式和期限等事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。股東自接到書(shū)面通知之日起三十日內(nèi)未答復(fù)的，視為放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩個(gè)以上股東行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
提示：原公司法規(guī)定“征求其他股東同意...不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)，不購(gòu)買(mǎi)的視為同意”已刪除；新法規(guī)定其他股東在同等條件下具有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。程序上是書(shū)面通知而不是經(jīng)其他股東同意。
第八十九條：有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：
（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件；
（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)；
（三）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)。
自股東會(huì)決議作出之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)決議作出之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
公司的控股股東濫用股東權(quán)利，嚴(yán)重?fù)p害公司或者其他股東利益的，其他股東有權(quán)請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)。
公司因本條第一款、第三款規(guī)定的情形收購(gòu)的本公司股權(quán)，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)依法轉(zhuǎn)讓或者注銷(xiāo)。
提示：新公司法增加了公司回購(gòu)小股東股權(quán)的情形、回購(gòu)后的處理規(guī)定。
第五十七條：股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東名冊(cè)、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。
股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書(shū)面請(qǐng)求，說(shuō)明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書(shū)面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書(shū)面答復(fù)股東并說(shuō)明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以向人民法院提起訴訟。
股東查閱前款規(guī)定的材料，可以委托會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行。
股東及其委托的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)查閱、復(fù)制有關(guān)材料，應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)保護(hù)國(guó)家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私、個(gè)人信息等法律、行政法規(guī)的規(guī)定。
股東要求查閱、復(fù)制公司全資子公司相關(guān)材料的，適用前四款的規(guī)定。
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